Критерии разграничения договора ГПХ от трудового договора.
На сегодняшний день вопрос переквалификации договора гражданско-правового характера (далее – договор ГПХ) в трудовой договор является как никогда актуальным. Фискальные органы все чаще стали говорить о борьбе с незаконным использованием индивидуальных предпринимателей (далее – ИП) и самозанятых лиц с целью уклонения от уплаты налогов. Налоговые органы регулярно выявляют нарушения налогового законодательства в этой сфере. Более того, с марта 2024 г. ФНС России объединяет свои усилия с Министерством труда и социальной защиты РФ по этому вопросу.
Зачем работодатели подменяют трудовой договор соглашением ГПХ
Основные схемы привлечения де-факто работников по договору ГПХ связаны с желанием бизнеса сэкономить на налогах, поскольку привлекая к работе самозанятого или ИП по договору ГПХ, налоги - НДФЛ, страховые взносы работодатель не платит, а это существенная экономия. Кроме того, использовать ИП выгодно при выводе денежных средств с расчетных счетов.
Что касается заключения договора ГПХ с физическим лицом, не имеющим статуса ИП или самозанятого, то налоговое бремя работодатель несет такое же, как и в случае выплаты заработной платы работнику - оплачиваются и НДФЛ, и страховые взносы с вознаграждения такого лица.
Помимо экономии на налогах, работодатель получает определенные преимущества в трудовой сфере: он не обязан соблюдать права лица, работающего по договору ГПХ, связанные с оплатой труда дважды в месяц, с соблюдением режима труда и отдыха, с гарантиями на случаи временной нетрудоспособности, увольнения и другие права и гарантии, установленные трудовым законодательством РФ. С лицами, работающими по договору ГПХ, проще расторгнуть договор, в отличие от трудового договора.
Что касается заключения договора ГПХ с физическим лицом, не имеющим статуса ИП или самозанятого, то налоговое бремя работодатель несет такое же, как и в случае выплаты заработной платы работнику - оплачиваются и НДФЛ, и страховые взносы с вознаграждения такого лица.
Помимо экономии на налогах, работодатель получает определенные преимущества в трудовой сфере: он не обязан соблюдать права лица, работающего по договору ГПХ, связанные с оплатой труда дважды в месяц, с соблюдением режима труда и отдыха, с гарантиями на случаи временной нетрудоспособности, увольнения и другие права и гарантии, установленные трудовым законодательством РФ. С лицами, работающими по договору ГПХ, проще расторгнуть договор, в отличие от трудового договора.
Риски заключения договора ГПХ вместо трудового договора
Но данные преимущества иллюзорные. Работодатель зачастую не осознает риски, связанные с привлечением сотрудников на основании договора ГПХ.
Во-первых, необходимо отметить, что если спор между лицом, привлеченным по договору ГПХ, и работодателем дойдет до суда, то суд не будет смотреть на название оформленного сторонами договора, а будет исходить из фактически сложившихся отношений, и если посчитает их характер трудовым, то защитит права работника – взыщет с работодателя оплату труда вместе с суммой пени, а также восстановит на работе (в зависимости от требований работника).
Во-вторых, если по результатам камеральной или выездной налоговой проверки налогоплательщика, использующего труд работников на основании договоров ГПХ, выяснятся данные факты, то налоговым органом буду доначислены НДФЛ, страховые взносы на сумму полученного таким работником вознаграждения, пени, штраф по ст. 122 НК РФ в размере 40 процентов от неуплаченной суммы страховых взносов, штраф 20 процентов по ст. 123 НК РФ от суммы неудержанного и неперечисленного в бюджет НДФЛ, а также штраф по ст. 126.1 НК РФ в размере 500 руб. за недостоверные сведения в отчетности.
Необходимо отметить, что суммы налогов, уплаченные самозанятыми и ИП, налоговый орган должен учесть при расчете недоимки по НДФЛ.
В-третьих, с 01.03.2024 г. налоговые органы сообщают в органы Министерства труда и социальной защиты РФ, а также в межведомственные комиссии в субъектах РФ по противодействию нелегальной занятости следующую информацию:
- Информацию о работодателях - организациях (ИП), которые начислили за каждый месяц отчетного квартала суммы выплат, уменьшенные на величину базы по договорам гражданско-правового характера 1, ниже минимального размера оплаты труда не менее чем 10 физическим лицам в случаях, когда доля таких физических лиц превышает 10% от общего числа работников указанных работодателей - организаций (ИП);
- Информацию о фактах (признаках) нелегальной занятости с указанием сведений о работодателях - организациях (ИП) на основании решения, принятого по результатам проведенных налоговых проверок;
- Информацию за 12 месяцев об организациях (ИП), взаимодействующих более чем с 10 физическими лицами (ИП), применяющими специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход", среднемесячный доход которых превышает 20 тысяч рублей и средняя продолжительность работы которых с указанными организациями (ИП) составляет более 3 месяцев;
- Информацию о работодателях - организациях (ИП), имеющих отклонение
среднемесячного размера оплаты труда более чем на 35% от среднемесячного размера оплаты труда в субъекте РФ, на территории которого зарегистрирован работодатель - организация (ИП), по виду ОКВЭД в зависимости от категории организации (ИП) в едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства;
- Информацию об организациях (ИП), применяющих контрольно-кассовую технику.
Если органам Минтруда будет известно от налогового органа или из иных источников (например, часто жалуются работники, с которыми возникает конфликт у работодателя), о том, что работодатель нарушает закон, не оформляя работников по трудовому договору, то в отношении такого работодателя будет проведена проверка трудовой инспекцией.
Как правило, трудовая инспекция запрашивает все документы, касающиеся прав работников за проверяемый период, от коллективного договора до табеля учета рабочего времени. И если хоть в каком-то из них будут обнаружены ошибки/несоответствие закону (как правило, на практике этих ошибок встречается очень много), то работодателя и его ответственных должностных лиц по каждому эпизоду привлекут к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.
Согласно ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ размеры штрафа за нарушение трудового законодательства установлены для должностных лиц от одной тысячи до пяти тысяч рублей; для ИП - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; для юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
В соответствии с ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, -
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
Необходимо отметить, что ответственное должностное лицо организации привлекается к административной ответственности наряду с организацией.
Если посчитать количество неоформленных по трудовому договору работников, количество допущенных нарушений трудового законодательства, о которых Вы, на самом деле, можете и не подозревать, то может получиться достаточно внушительная сумма административных штрафов.
Таким образом, если раньше налоговый орган проводил проверку, выявлял нарушения в виде незаконной оптимизации НДФЛ и страховых взносов в отношении работников, привлеченных по договорам ГПХ, и все заканчивалось уплатой доначисленных налогов, пеней и штрафа, то с 01.01.2024 г. после проверки налогового органа бизнес будут проверять соответствующие подразделения Министерства труда и социальной защиты РФ.
Во-первых, необходимо отметить, что если спор между лицом, привлеченным по договору ГПХ, и работодателем дойдет до суда, то суд не будет смотреть на название оформленного сторонами договора, а будет исходить из фактически сложившихся отношений, и если посчитает их характер трудовым, то защитит права работника – взыщет с работодателя оплату труда вместе с суммой пени, а также восстановит на работе (в зависимости от требований работника).
Во-вторых, если по результатам камеральной или выездной налоговой проверки налогоплательщика, использующего труд работников на основании договоров ГПХ, выяснятся данные факты, то налоговым органом буду доначислены НДФЛ, страховые взносы на сумму полученного таким работником вознаграждения, пени, штраф по ст. 122 НК РФ в размере 40 процентов от неуплаченной суммы страховых взносов, штраф 20 процентов по ст. 123 НК РФ от суммы неудержанного и неперечисленного в бюджет НДФЛ, а также штраф по ст. 126.1 НК РФ в размере 500 руб. за недостоверные сведения в отчетности.
Необходимо отметить, что суммы налогов, уплаченные самозанятыми и ИП, налоговый орган должен учесть при расчете недоимки по НДФЛ.
В-третьих, с 01.03.2024 г. налоговые органы сообщают в органы Министерства труда и социальной защиты РФ, а также в межведомственные комиссии в субъектах РФ по противодействию нелегальной занятости следующую информацию:
- Информацию о работодателях - организациях (ИП), которые начислили за каждый месяц отчетного квартала суммы выплат, уменьшенные на величину базы по договорам гражданско-правового характера 1, ниже минимального размера оплаты труда не менее чем 10 физическим лицам в случаях, когда доля таких физических лиц превышает 10% от общего числа работников указанных работодателей - организаций (ИП);
- Информацию о фактах (признаках) нелегальной занятости с указанием сведений о работодателях - организациях (ИП) на основании решения, принятого по результатам проведенных налоговых проверок;
- Информацию за 12 месяцев об организациях (ИП), взаимодействующих более чем с 10 физическими лицами (ИП), применяющими специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход", среднемесячный доход которых превышает 20 тысяч рублей и средняя продолжительность работы которых с указанными организациями (ИП) составляет более 3 месяцев;
- Информацию о работодателях - организациях (ИП), имеющих отклонение
среднемесячного размера оплаты труда более чем на 35% от среднемесячного размера оплаты труда в субъекте РФ, на территории которого зарегистрирован работодатель - организация (ИП), по виду ОКВЭД в зависимости от категории организации (ИП) в едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства;
- Информацию об организациях (ИП), применяющих контрольно-кассовую технику.
Если органам Минтруда будет известно от налогового органа или из иных источников (например, часто жалуются работники, с которыми возникает конфликт у работодателя), о том, что работодатель нарушает закон, не оформляя работников по трудовому договору, то в отношении такого работодателя будет проведена проверка трудовой инспекцией.
Как правило, трудовая инспекция запрашивает все документы, касающиеся прав работников за проверяемый период, от коллективного договора до табеля учета рабочего времени. И если хоть в каком-то из них будут обнаружены ошибки/несоответствие закону (как правило, на практике этих ошибок встречается очень много), то работодателя и его ответственных должностных лиц по каждому эпизоду привлекут к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.
Согласно ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ размеры штрафа за нарушение трудового законодательства установлены для должностных лиц от одной тысячи до пяти тысяч рублей; для ИП - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; для юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
В соответствии с ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, -
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
Необходимо отметить, что ответственное должностное лицо организации привлекается к административной ответственности наряду с организацией.
Если посчитать количество неоформленных по трудовому договору работников, количество допущенных нарушений трудового законодательства, о которых Вы, на самом деле, можете и не подозревать, то может получиться достаточно внушительная сумма административных штрафов.
Таким образом, если раньше налоговый орган проводил проверку, выявлял нарушения в виде незаконной оптимизации НДФЛ и страховых взносов в отношении работников, привлеченных по договорам ГПХ, и все заканчивалось уплатой доначисленных налогов, пеней и штрафа, то с 01.01.2024 г. после проверки налогового органа бизнес будут проверять соответствующие подразделения Министерства труда и социальной защиты РФ.
Критерии разграничения трудового договора и договора ГПХ
По каким признакам налоговый орган, а также органы Минтруда выявляют подмену трудовых отношений гражданско-правовыми?
В системе налоговых органов созданы отдельные структурные подразделения, которые занимаются сбором информации и аналитикой о нарушениях налогоплательщиков в определенных сферах, в том числе в сфере привлечения к работе по договорам ГПХ самозанятых, ИП и физических лиц.
Кроме того, на практике часто встречаются ситуации, когда обиженный работник пишет в налоговые органы, трудовые инспекции жалобы, заявления на своего работодателя. Это также будет являться поводом для проведения проверки.
По смыслу норм Гражданского кодекса РФ, договор возмездного оказания услуг заключается для выполнения исполнителем определенного задания заказчика, согласованного сторонами при заключении договора. Целью договора возмездного оказания услуг является не выполнение работы как таковой, а осуществление исполнителем действий или деятельности на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.
Указанные разъяснения приведены в пункте 18 Обзора практики рассмотрения судами дел по спорам, связанным с заключением трудового договора, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 27.04.2022 г.
Трудовым правоотношениям присущ длящийся характер, они, как правило, не прекращаются после завершения работником какого-либо действия (рабочей операции) или трудового задания, поскольку работник вступает в указанные правоотношения для выполнения определенной работы как процесса. Гражданско-правовые отношения, связанные с трудом, прекращаются по окончании выполнения конкретной работы (задания) и получения определенного результата труда.
Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда (абзац второй пункта 24 постановления Пленума от 29 мая 2018 г. N 15).
Критерии, по которым самозанятых приравнивают к работникам, раскрыты в письме ФНС РФ от 16.09.2021 № АВ-4-20/13183@:
1. Регистрация физического лица в качестве плательщика НПД - обязательное условие "Заказчика";
2. "Заказчик" распределяет "плательщиков НПД" по объектам (маршрутам), исходя из производственной необходимости;
3. "Заказчик" определяет режим работы "плательщика НПД", в том числе продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха;
4. Работник "Заказчика" непосредственно руководит и контролирует работу "плательщика НПД" на объекте (администраторы объектов);
5. Инфраструктурная зависимость "плательщика НПД" от "Заказчика", то есть "плательщик НПД" выполняет работу полностью материалами, инструментами и оборудованием "Заказчика";
6. Порядок оплаты услуг "плательщику НПД" и учет оказываемых услуг аналогичен порядку, установленному Трудовым кодексом РФ.
Часто также налоговые и судебные органы обращают внимание на то обстоятельство, что у лиц, работающих по договору ГПХ, нет иного источника дохода, кроме работодателя.
При этом оформление сторонами ежемесячных актов выполненных работ (оказанных услуг) также не спасет от переквалификации отношений в трудовые. Контролирующие органы и суды смотрят на сущность правоотношений.
Свои выводы налоговый орган делает по итогам проведения контрольных мероприятий в отношении налогоплательщика: допрос бывших и действующих сотрудников, осмотр места работы, выемка документов, истребование документов и пояснений у налогоплательщика и его контрагентов, анализ банковских выписок налогоплательщика и его сотрудников и т.д.
Изложенное подтверждается судебной практикой. Например, в Постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2023 г. N 19АП-4418/23 по делу N А35-6550/2022 отношения между автошколой и ее преподавателями – самозанятыми лицами были расценены как трудовые.
В Определении СК по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15 февраля 2024 г. по делу N 8Г-29286/2023[88-2644/2024-(88-28898/2023)] Суд согласился с оценкой работы водителей-экспедиторов в качестве трудовой деятельности.
В системе налоговых органов созданы отдельные структурные подразделения, которые занимаются сбором информации и аналитикой о нарушениях налогоплательщиков в определенных сферах, в том числе в сфере привлечения к работе по договорам ГПХ самозанятых, ИП и физических лиц.
Кроме того, на практике часто встречаются ситуации, когда обиженный работник пишет в налоговые органы, трудовые инспекции жалобы, заявления на своего работодателя. Это также будет являться поводом для проведения проверки.
По смыслу норм Гражданского кодекса РФ, договор возмездного оказания услуг заключается для выполнения исполнителем определенного задания заказчика, согласованного сторонами при заключении договора. Целью договора возмездного оказания услуг является не выполнение работы как таковой, а осуществление исполнителем действий или деятельности на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.
Указанные разъяснения приведены в пункте 18 Обзора практики рассмотрения судами дел по спорам, связанным с заключением трудового договора, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 27.04.2022 г.
Трудовым правоотношениям присущ длящийся характер, они, как правило, не прекращаются после завершения работником какого-либо действия (рабочей операции) или трудового задания, поскольку работник вступает в указанные правоотношения для выполнения определенной работы как процесса. Гражданско-правовые отношения, связанные с трудом, прекращаются по окончании выполнения конкретной работы (задания) и получения определенного результата труда.
Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда (абзац второй пункта 24 постановления Пленума от 29 мая 2018 г. N 15).
Критерии, по которым самозанятых приравнивают к работникам, раскрыты в письме ФНС РФ от 16.09.2021 № АВ-4-20/13183@:
1. Регистрация физического лица в качестве плательщика НПД - обязательное условие "Заказчика";
2. "Заказчик" распределяет "плательщиков НПД" по объектам (маршрутам), исходя из производственной необходимости;
3. "Заказчик" определяет режим работы "плательщика НПД", в том числе продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха;
4. Работник "Заказчика" непосредственно руководит и контролирует работу "плательщика НПД" на объекте (администраторы объектов);
5. Инфраструктурная зависимость "плательщика НПД" от "Заказчика", то есть "плательщик НПД" выполняет работу полностью материалами, инструментами и оборудованием "Заказчика";
6. Порядок оплаты услуг "плательщику НПД" и учет оказываемых услуг аналогичен порядку, установленному Трудовым кодексом РФ.
Часто также налоговые и судебные органы обращают внимание на то обстоятельство, что у лиц, работающих по договору ГПХ, нет иного источника дохода, кроме работодателя.
При этом оформление сторонами ежемесячных актов выполненных работ (оказанных услуг) также не спасет от переквалификации отношений в трудовые. Контролирующие органы и суды смотрят на сущность правоотношений.
Свои выводы налоговый орган делает по итогам проведения контрольных мероприятий в отношении налогоплательщика: допрос бывших и действующих сотрудников, осмотр места работы, выемка документов, истребование документов и пояснений у налогоплательщика и его контрагентов, анализ банковских выписок налогоплательщика и его сотрудников и т.д.
Изложенное подтверждается судебной практикой. Например, в Постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2023 г. N 19АП-4418/23 по делу N А35-6550/2022 отношения между автошколой и ее преподавателями – самозанятыми лицами были расценены как трудовые.
В Определении СК по гражданским делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15 февраля 2024 г. по делу N 8Г-29286/2023[88-2644/2024-(88-28898/2023)] Суд согласился с оценкой работы водителей-экспедиторов в качестве трудовой деятельности.
Таким образом, прежде чем заключать с лицом договор ГПХ вместо трудового договора, необходимо проанализировать, не будет ли ваш договор иметь признаки трудового договора и оценить риски переквалификации данных правоотношений.
